首先,要保证股权代持协议效力合法,包括代持的目的合法。如果股权代持协议 “以合法形式掩盖非法目的”的,该协议根本无效。
其次,在维护代持协议效力基础上,如何保障被代持人的经济权益,参考VIE架构设计,可以有以下几方面:
① 要求代持人出具不可撤销的委托书。
被代持人可以要求代持人通过出具不可撤销的委托书方式,委托被代持人代为行使股东权利。
更进一步,可提前安排代持人签署好行使股东权利必备的文件,如股权转让合同等。
② 安排其他股东签署“同意股权转让”的声明
被代持人可以提前让公司其他股东签署“同意股权转让同时放弃优先购买权”的声明,以免实际被代持人欲变更股东时遇到障碍。
③ 以被代持人为质押权人,将代持股权进行质押登记
将代持股权进行质押,质押登记后,未经质押权人同意,被代持人不可以有对股权转让、质押等行为,这就约束了代持人对被代持人股权的处分权利。
④ 约定财产权益归属
代持协议中应明确:被代持股权所产生的一切财产权益归被代持人所有,不属于代持人的个人财产,不能被继承,不能作为夫妻共同财产被分割。虽然协议约定不具有对抗第三人的效力,但在代持人对内财产进行分割时是有所约束的。
⑤约定高额的违约金
约定高额的违约金,可以对代持人起到威慑作用。因为即使代持人做出了侵害被代持人利益的行为,被代持人也可以通过要求代持人承担违约责任而获得一定的补偿。
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